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<!DOCTYPE html>

<title>Formmangel</title>

</head>

<h1 id="firstHeading" class="firstHeading mw-first-heading"><span class="mw-page-title-main">Formmangel</span></h1>

</header>

</div>

<p><b>Formmangel</b> liegt im deutschen <a href="Zivilrecht" class="mw-redirect" title="Zivilrecht">Zivilrecht</a> vor, wenn ein <a href="Rechtsgesch%C3%A4ft" title="Rechtsgeschäft">Rechtsgeschäft</a> nicht in der gesetzlich vorgeschriebenen <a href="Form_(Recht)" title="Form (Recht)">Form</a> abgeschlossen wird und deshalb kraft Gesetzes von Anfang an keine <a href="Rechtswirksamkeit" class="mw-redirect" title="Rechtswirksamkeit">Rechtswirksamkeit</a> entfaltet. Formmangel ist einer der <a href="Unwirksamkeit" title="Unwirksamkeit">Nichtigkeitsgründe</a> im Rechtsverkehr.

</p>

<div class="mw-heading mw-heading2"><h2 id="Allgemeines">Allgemeines</h2></div>

<p>Rechtsgeschäfte bedürfen im Regelfall keiner besonderen Form, damit der Rechtsverkehr nicht unnötig erschwert wird. Gesetzliche Formvorschriften bilden deshalb die Ausnahme. Wo allerdings das Gesetz diesen Grundsatz der Formfreiheit einschränkt, werden 4 Ziele verfolgt:

</p>

<ul><li><i>Warnfunktion</i>: Der Erklärende soll wegen der Risiken des Geschäfts vor übereilten Bindungen geschützt werden, indem ihm seine Verpflichtungen schriftlich vor Augen geführt werden;</li>

<li><i>Beweisfunktion</i>: Die Form soll klarstellen, ob und mit welchem Inhalt das Geschäft zustande gekommen ist und etwaige später aufkommende Erinnerungslücken – etwa vor Gericht – verhindern;</li>

<li><i>Beratungsfunktion</i>: Die notarielle Beurkundung soll darüber hinaus eine sachkundige Beratung und Belehrung der Beteiligten sicherstellen;</li>

<li><i>Kontrollfunktion</i>:</li></ul>

<p>Ausnahmsweise kann durch Formvorschriften auch eine behördliche Überwachung gewährleistet werden.

</p><p>Formvorschriften finden sich überwiegend im <a href="B%C3%BCrgerliches_Gesetzbuch" title="Bürgerliches Gesetzbuch">BGB</a>, aber auch in anderen Gesetzen. Ob eine bestimmte Formvorschrift einzuhalten ist, wird im Gesetz ausdrücklich erwähnt: „Zur Gültigkeit des Bürgschaftsvertrags ist schriftliche Erteilung der Bürgschaftserklärung erforderlich.“ (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__766.html">§ 766</a></span> Satz 1 BGB). Wie eine Formvorschrift erfüllt wird, ist ausschließlich im BGB geregelt.

</p>

<div class="mw-heading mw-heading2"><h2 id="Arten_der_Formvorschriften">Arten der Formvorschriften</h2></div>

<p>Das BGB sieht im Vertragsrecht drei abgestufte Kategorien von Formvorschriften vor, und zwar die Schriftform (kann durch elektronische Form ersetzt werden), öffentliche Beglaubigung und notarielle Beurkundung. Die Vertragsarten, die jeweils diesen Formvorschriften unterliegen, sind im BGB und anderen Gesetzen abschließend aufgezählt. Werden diese Formvorschriften nicht eingehalten, sind die zugrunde liegenden Rechtsgeschäfte nichtig (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__125.html">§ 125</a></span> BGB). Im Umkehrschluss hieraus sind Verträge gültig, die eine höhere als die gesetzlich vorgesehene Form erfüllen (etwa notarielle Beurkundung anstatt Schriftform).

</p>

<div class="mw-heading mw-heading3"><h3 id="Schriftform">Schriftform</h3></div>

<div class="hauptartikel" role="navigation"><span class="hauptartikel-pfeil" title="siehe" aria-hidden="true" role="presentation">→ </span><i><span class="hauptartikel-text">Hauptartikel</span>: <a href="Schriftform" title="Schriftform">Schriftform</a></i></div>

<p>Die schriftlich abgefasste Urkunde ist vom <a href="Aussteller_(Urkunde)" title="Aussteller (Urkunde)">Aussteller</a> eigenhändig durch Namensunterschrift oder durch notariell beglaubigtes Handzeichen zu <a href="Unterschrift" title="Unterschrift">unterzeichnen</a> (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__126.html">§ 126</a></span> Abs. 1 BGB). Bei einem Vertrag müssen die Beteiligten auf derselben Urkunde unterzeichnen (§ 126 Abs. 2 BGB). Die Urkunden haben das gesamte formbedürftige Rechtsgeschäft zu enthalten, Unterschriften müssen den Urkundentext räumlich abschließen – sie stehen immer unter dem Text. Schreibt das Gesetz für eine Erklärung die Schriftform vor, verlangt § 126 Satz 1 BGB lediglich, dass die Urkunde von dem Aussteller durch Namensunterschrift eigenhändig unterzeichnet ist. Danach braucht der Text nicht fertiggestellt zu sein, wenn die Unterschrift geleistet wird. Der Erklärende kann das Papier auch blanko unterzeichnen; die Schriftform ist in diesem Falle mit Vervollständigung der <a href="Urkunde" title="Urkunde">Urkunde</a> gewahrt.<sup id="cite_ref-1" class="reference"><a href="#cite_note-1"><span class="cite-bracket">[</span>1<span class="cite-bracket">]</span></a></sup> Das Gesetz definiert hier den Urkundenbegriff nicht, sondern geht davon aus, dass schriftlich abgefasste Dokumente eine Urkunde sind. Die Schriftform erfordert bei einer mehrere Seiten umfassenden Urkunde keine körperliche Verbindung der einzelnen Blätter der Urkunde miteinander (Urkundeneinheit), wenn sich deren Einheit aus fortlaufender Paginierung, fortlaufender Nummerierung der einzelnen Bestimmungen, einheitlicher grafischer Gestaltung, inhaltlichem Zusammenhang des Textes oder vergleichbaren Merkmalen zweifelsfrei ergibt.<sup id="cite_ref-2" class="reference"><a href="#cite_note-2"><span class="cite-bracket">[</span>2<span class="cite-bracket">]</span></a></sup>

</p><p>Der Schriftform bedürfen kraft gesetzlichem Zwang die <a href="Quittung" title="Quittung">Quittung</a> (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__368.html">§ 368</a></span> BGB), der <a href="Verbraucherdarlehensvertrag" title="Verbraucherdarlehensvertrag">Verbraucherdarlehensvertrag</a> (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__492.html">§ 492</a></span> Abs. 1 BGB), <a href="Mietvertrag_(Deutschland)" title="Mietvertrag (Deutschland)">Mietvertrag</a> über 1 Jahr Laufzeit (§<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__550.html">§ 550</a></span>, <span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__578.html">§ 578</a></span> Abs. 2 BGB), <a href="Arbeitsvertrag" class="mw-redirect" title="Arbeitsvertrag">Arbeitsvertrag</a> (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/nachwg/__2.html">§ 2</a></span> Abs. 1 <a href="Nachweisgesetz" title="Nachweisgesetz">Nachweisgesetz</a>),<sup id="cite_ref-3" class="reference"><a href="#cite_note-3"><span class="cite-bracket">[</span>3<span class="cite-bracket">]</span></a></sup> Kündigung eines Arbeitsvertrages (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__623.html">§ 623</a></span> BGB), <a href="Leibrente" title="Leibrente">Leibrentenversprechen</a> (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__761.html">§ 761</a></span> BGB), <a href="B%C3%BCrgschaft" title="Bürgschaft">Bürgschaft</a> natürlicher Personen (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__766.html">§ 766</a></span> BGB), <a href="Schuldversprechen" class="mw-redirect" title="Schuldversprechen">Schuldversprechen</a> (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__780.html">§ 780</a></span> BGB), <a href="Schuldanerkenntnis" title="Schuldanerkenntnis">Schuldanerkenntnis</a> (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__781.html">§ 781</a></span> BGB), Annahme einer <a href="Anweisung_(Recht)" title="Anweisung (Recht)">Anweisung</a> (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__784.html">§ 784</a></span> BGB), <a href="Inhaberschuldverschreibung" title="Inhaberschuldverschreibung">Inhaberschuldverschreibung</a> (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__793.html">§ 793</a></span> BGB), die Abtretung von Brief-<a href="Grundpfandrecht" title="Grundpfandrecht">Grundpfandrechten</a> (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__1154.html">§ 1154</a></span> Abs. 1 BGB), der <a href="Pflegeverh%C3%A4ltnis" title="Pflegeverhältnis">Pflegevertrag</a> (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/sgb_11/__120.html">§ 120</a></span> SGB XI) sowie <a href="Scheck" title="Scheck">Scheck</a> und <a href="Wechsel_(Urkunde)" class="mw-redirect" title="Wechsel (Urkunde)">Wechsel</a> (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/scheckg/art_1.html">Art. 1</a></span> SchG und <span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/wg/art_1.html">Art. 1</a></span> WG). Das eigenhändige <a href="Testament" title="Testament">Testament</a> muss komplett vom <a href="Erblasser" class="mw-redirect" title="Erblasser">Erblasser</a> handschriftlich verfasst und durch diesen eigenhändig unterschrieben sein (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__2247.html">§ 2247</a></span> Abs. 1 BGB). Beim eigenhändigen Testament ist die Unterschrift mit Vorname und Familiennamen des Erblassers die Regel, doch darf auf andere Weise unterschrieben werden („euer Vater“; § 2247 Abs. 3 Satz 2 BGB). Ausnahmsweise können Kaufleute nach <span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/hgb/__17.html">§ 17</a></span> Abs. 1 HGB mit dem Namen ihrer Firma unterschreiben. Alle übrigen Schriftformerfordernisse verlangen nur die Unterschrift des Ausstellers, ihr vorangehender Text kann vorgedruckt, maschinenschriftlich oder handschriftlich sein und muss nicht vom Unterzeichner verfasst worden sein. Ein <a href="Verwaltungsakt_(Deutschland)" title="Verwaltungsakt (Deutschland)">Verwaltungsakt</a> kann zwar nach § 37 VwVfG mündlich erlassen, muss aber schriftlich bestätigt werden. Werden diese Verträge geändert, müssen auch diese Änderungen schriftlich verfasst sein.

</p><p>Die <a href="Vertragspartei" title="Vertragspartei">Vertragsparteien</a> können für alle an sich formfreien Rechtsgeschäfte zur Beweiserleichterung die <i><a href="Gewillk%C3%BCrte_Schriftform" class="mw-redirect" title="Gewillkürte Schriftform">gewillkürte Schriftform</a></i> vereinbaren (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__127.html">§ 127</a></span> BGB).

</p>

<div class="mw-heading mw-heading4"><h4 id="Elektronische_Form">Elektronische Form</h4></div>

<div class="hauptartikel" role="navigation"><span class="hauptartikel-pfeil" title="siehe" aria-hidden="true" role="presentation">→ </span><i><span class="hauptartikel-text">Hauptartikel</span>: <a href="Elektronische_Form" title="Elektronische Form">elektronische Form</a></i></div>

<p>Der heutige Geschäftsverkehr bedient sich vielfach elektronischer Kommunikationsmöglichkeiten, die nicht der geschilderten Schriftform genügen. Das gilt für das <a href="Telefax" class="mw-redirect" title="Telefax">Telefax</a>, die <a href="E-Mail" title="E-Mail">E-Mail</a> und das Ausfüllen von Bestellformularen im <a href="Internet" title="Internet">Internet</a>/<a href="Mailorder" class="mw-redirect" title="Mailorder">Mailorder</a>- und <a href="E-Commerce" class="mw-redirect" title="E-Commerce">E-Commerce</a>-Verfahren. Soweit es um Rechtsgeschäfte geht, die formfrei sind, bringt das jedenfalls für die Gültigkeit der Geschäftsabschlüsse keine Probleme mit sich. Die Frage ist aber, ob nicht auch an sich formbedürftige Rechtsgeschäfte über diese <a href="Kommunikationsmittel" title="Kommunikationsmittel">Kommunikationsmittel</a> abgeschlossen werden sollen, wenn es für den elektronischen Austausch von Willenserklärungen der Unterschriftsleistung und ihren Funktionen vergleichbare Verfahren geben sollte.

</p><p>Seit August 2001 kann die schriftliche Form durch die <a href="Elektronische_Form" title="Elektronische Form">elektronische Form</a> ersetzt werden, wenn sich nicht aus dem Gesetz etwas anderes ergibt (§ 126 Abs. 3 BGB). Wie das Ersetzen der schriftlichen Form durch die elektronische Form erfolgt, bestimmt <span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__126a.html">§ 126a</a></span> Abs. 1 BGB. Soll die gesetzlich vorgeschriebene schriftliche Form durch die elektronische Form ersetzt werden, so muss der Aussteller der Erklärung dieser seinen Namen hinzufügen und das elektronische Dokument mit einer <a href="Qualifizierte_elektronische_Signatur" title="Qualifizierte elektronische Signatur">qualifizierten elektronischen Signatur</a> nach dem <a href="Signaturgesetz_(Deutschland)" title="Signaturgesetz (Deutschland)">Signaturgesetz</a> versehen. Das Signaturgesetz verweist auf ein asynchrones Verschlüsselungsverfahren unter Verwendung von Schlüsselpaaren aus öffentlichen und privaten Schlüsselteilen, das man qualifiziert nennt, wenn das Schlüsselpaar und die dazugehörige Chipkarte von einem vom <a href="Bundesamt_f%C3%BCr_Sicherheit_in_der_Informationstechnik" title="Bundesamt für Sicherheit in der Informationstechnik">Bundesamt für Sicherheit in der Informationstechnik</a> zertifizierten Anbieter stammen. Die Bestimmung stellt klar, dass nur die Schriftform durch die elektronische Form ersetzt werden kann, strengere Formerfordernisse hingegen nicht.

</p>

<div class="mw-heading mw-heading4"><h4 id="Textform">Textform</h4></div>

<p><a href="Rechtsgrundlage" title="Rechtsgrundlage">Rechtsgrundlage</a> für die Textform ist <span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__126b.html">§ 126b</a></span> BGB. Danach muss eine lesbare <a href="Erkl%C3%A4rung" title="Erklärung">Erklärung</a>, in der die Person des Erklärenden genannt ist, auf einem dauerhaften <a href="Datentr%C3%A4ger" title="Datenträger">Datenträger</a> abgegeben werden. Eine Erklärung ist lesbar, wenn der Empfänger sie auf Papier oder wie auf Papier lesen kann oder eine elektronische Erklärung über ein Anzeigeprogramm lesbar ist.<sup id="cite_ref-4" class="reference"><a href="#cite_note-4"><span class="cite-bracket">[</span>4<span class="cite-bracket">]</span></a></sup> Es muss sich um <a href="Schriftzeichen" title="Schriftzeichen">Schriftzeichen</a> handeln, die auf dauerhaften Datenträgern gespeichert sind. Zur Dauerhaftigkeit genügt, wenn die Erklärung vom Empfänger solange aufbewahrt oder gespeichert werden kann, dass sie während eines für ihren Zweck angemessenen Zeitraums zugänglich und geeignet ist, die Erklärung unverändert wiederzugeben.<sup id="cite_ref-5" class="reference"><a href="#cite_note-5"><span class="cite-bracket">[</span>5<span class="cite-bracket">]</span></a></sup> Der Erklärende muss lediglich genannt sein, seine handschriftliche Unterschrift ist – anders als bei der Schriftform – nicht erforderlich.

</p>

<div class="mw-heading mw-heading3"><h3 id="Beglaubigung">Beglaubigung</h3></div>

<div class="hauptartikel" role="navigation"><span class="hauptartikel-pfeil" title="siehe" aria-hidden="true" role="presentation">→ </span><i><span class="hauptartikel-text">Hauptartikel</span>: <a href="Beglaubigung" title="Beglaubigung">Beglaubigung</a></i></div>

<p>Die Erklärung muss schriftlich abgefasst und die <a href="Unterschrift" title="Unterschrift">Unterschrift</a> durch öffentliche Beglaubigung vor einem <a href="Notar" title="Notar">Notar</a> geleistet sein (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__129.html">§ 129</a></span> BGB). Notarielle Beglaubigung ist das Zeugnis darüber, dass die Unterschrift oder das <a href="Handzeichen_(Recht)" title="Handzeichen (Recht)">Handzeichen</a> des Ausstellers in Gegenwart eines Notars zum angegebenen Zeitpunkt von dem Erklärenden vollzogen oder anerkannt worden ist (§<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/beurkg/__39.html">§ 39</a></span>, <span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/beurkg/__40.html">§ 40</a></span> BeurkG). Sie bestätigt ferner, dass die im Beglaubigungsvermerk namentlich aufgeführte Person und der Erklärende identisch sind. Die Beglaubigung bezieht sich jedoch nur auf die Echtheit der Unterschrift und etwaige Vertretungsberechtigung, nicht dagegen auf den Urkundeninhalt. Eine Beglaubigung durch Verwaltungsbehörden oder Polizei genügt nicht der Formvorschrift des § 129 BGB.

</p><p>Die öffentlich beglaubigte Form ist insbesondere bei <a href="Eintragung" title="Eintragung">Eintragungen</a>, Anmeldungen und <a href="L%C3%B6schung_(Register)" title="Löschung (Register)">Löschungen</a> zu öffentlichen Registern erforderlich. Anmeldungen zur Eintragung in das <a href="Handelsregister_(Deutschland)" title="Handelsregister (Deutschland)">Handelsregister</a> sind nach <span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/hgb/__12.html">§ 12</a></span> Abs. 1 HGB elektronisch in öffentlich beglaubigter Form einzureichen, dabei können <a href="Dienstsiegel" title="Dienstsiegel">Dienstsiegel</a> elektronisch dargestellt werden.<sup id="cite_ref-6" class="reference"><a href="#cite_note-6"><span class="cite-bracket">[</span>6<span class="cite-bracket">]</span></a></sup> Ist eine Urschrift oder eine einfache Abschrift einzureichen oder ist für das Dokument die Schriftform bestimmt, genügt die Übermittlung einer elektronischen Aufzeichnung; ist eine öffentlich beglaubigte Abschrift oder ein notariell beurkundetes Dokument einzureichen, so ist ein mit einem einfachen elektronischen Zeugnis (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/beurkg/__39a.html">§ 39a</a></span> BeurkG) versehenes Dokument zu übermitteln (§ 12 Abs. 2 HGB). Die für eine wirksame elektronische Einreichung erforderliche Verwendung einer <a href="Qualifizierte_elektronische_Signatur" title="Qualifizierte elektronische Signatur">qualifizierten elektronischen Signatur</a> (§ 39a Satz 2 und 3 BeurkG) ersetzt nur die Unterschrift des Notars.

</p><p>In <span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/gbo/__29.html">§ 29</a></span> Abs. 1 GBO wird verlangt, dass Eintragungen ins <a href="Grundbuch" title="Grundbuch">Grundbuch</a> nur aufgrund öffentlich beglaubigter Urkunden vorzunehmen sind.<sup id="cite_ref-7" class="reference"><a href="#cite_note-7"><span class="cite-bracket">[</span>7<span class="cite-bracket">]</span></a></sup> Der in § 29 GBO vorgeschriebene Nachweis der Eintragungsvoraussetzungen in urkundlicher Form soll die Übereinstimmung des Grundbuchinhalts mit der materiellen Rechtslage sicherstellen. Deshalb sollen die zur Eintragung materiell-rechtlich erforderlichen Erklärungen und Tatsachen dem Grundbuchamt durch öffentliche oder öffentlich beglaubigte Urkunden nachgewiesen werden.<sup id="cite_ref-8" class="reference"><a href="#cite_note-8"><span class="cite-bracket">[</span>8<span class="cite-bracket">]</span></a></sup> Bei einfachen <a href="Hypothek" title="Hypothek">Hypotheken</a>- und <a href="Grundschuld" title="Grundschuld">Grundschuldbestellungen</a> (ohne Unterwerfungserklärung), Abtretungen, Pfandentlassungen, <a href="L%C3%B6schungsbewilligung" title="Löschungsbewilligung">Löschungsbewilligungen</a> oder <a href="Auflassungsvormerkung" class="mw-redirect" title="Auflassungsvormerkung">Auflassungsvormerkungen</a> ist daher die öffentliche Beglaubigung formelle Eintragungsvoraussetzung. Zwar genügt für die Wirksamkeit einer Abtretung von Briefgrundschulden materiell-rechtlich die Schriftform (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__1154.html">§ 1154</a></span> Abs. 1 BGB), doch ist für die Eintragungsfähigkeit dieser Abtretungserklärung eine öffentliche Beglaubigung erforderlich. Der Grundpfandrechtsgläubiger hat jedoch das Recht, notfalls auf Beglaubigung zu klagen (§ 1154 Abs. 1 Satz 2 BGB). Nach formellem Grundbuchrecht ist jeweils die Eintragungsbewilligung zu beglaubigen. Durch den Unterzeichner vorgenommene nachträgliche Textänderungen wahren die Form des § 29 GBO, weil sich die Beglaubigung nicht auf den Textinhalt bezieht. Bei behördlichen Eintragungsanträgen (etwa <a href="Zwangsversteigerung_(Deutschland)" title="Zwangsversteigerung (Deutschland)">Zwangsversteigerungsvermerk</a>) genügt ausnahmsweise die mit einem Dienstsiegel versehene unterzeichnete Urkunde (§ 29 Abs. 3 GBO). Einzige Ausnahme vom generellen Beglaubigungszwang bildet der beurkundungspflichtige <a href="Grundst%C3%BCckskaufvertrag" title="Grundstückskaufvertrag">Grundstückskaufvertrag</a>. Während der Beglaubigungszwang vom formellen (Grundbuch-)Recht herrührt, beruht der Beurkundungszwang bei Grundstückskaufverträgen auf materiellem Recht (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__311b.html">§ 311b</a></span> BGB).

</p>

<div class="mw-heading mw-heading3"><h3 id="Notarielle_Beurkundung">Notarielle Beurkundung</h3></div>

<div class="hauptartikel" role="navigation"><span class="hauptartikel-pfeil" title="siehe" aria-hidden="true" role="presentation">→ </span><i><span class="hauptartikel-text">Hauptartikel</span>: <a href="Beurkundung" title="Beurkundung">Beurkundung</a></i></div>

<p>Die Beurkundung durch einen Notar ist das strengste Formerfordernis. In einer Verhandlung vor dem Notar erklären die Beteiligten ihren zu beurkundenden Willen (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/beurkg/__8.html">§ 8</a></span> BeurkG), der nach Belehrung durch den Notar in eine Niederschrift aufgenommen, vorgelesen, genehmigt und von den Beteiligten und dem Notar eigenhändig unterschrieben wird (§<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/beurkg/__9.html">§ 9</a></span>, <span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/beurkg/__13.html">§ 13</a></span> BeurkG). Im Rahmen der Belehrung hat der Notar als rechtskundige Person den Willen und die Ziele der Beteiligten zu erforschen, sie über rechtliche Gefahren und über die Rechtsfolgen der Beurkundung umfassend aufzuklären (Beratungsfunktion) sowie die getroffenen Regelungen eindeutig und beweiskräftig zu formulieren (Beweisfunktion). Der Notar hat den Beteiligten Wege aufzuzeigen, wie Risiken vermieden werden können.<sup id="cite_ref-9" class="reference"><a href="#cite_note-9"><span class="cite-bracket">[</span>9<span class="cite-bracket">]</span></a></sup>

</p><p>Beurkundungspflichtige Rechtsgeschäfte sind der Grundstückskaufvertrag (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__311b.html">§ 311b</a></span> Abs. 1 BGB), die Verpflichtung zur vollständigen Vermögensübertragung (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__311b.html">§ 311b</a></span> Abs. 2, 3 BGB), das <a href="Schenkung" title="Schenkung">Schenkungsversprechen</a> (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__518.html">§ 518</a></span> Abs. 1 Satz 1 BGB), der <a href="Ehevertrag" title="Ehevertrag">Ehevertrag</a> (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__1410.html">§ 1410</a></span> BGB), Verfügung über einen <a href="Erbteilung" class="mw-redirect" title="Erbteilung">Erbteil</a> (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__2033.html">§ 2033</a></span> BGB), öffentliches <a href="Testament" title="Testament">Testament</a> (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__2232.html">§ 2232</a></span> BGB), <a href="Erbvertrag" title="Erbvertrag">Erbvertrag</a> (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__2276.html">§ 2276</a></span> BGB), <a href="Erbverzicht" title="Erbverzicht">Erbverzichtsvertrag</a> (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__2348.html">§ 2348</a></span> BGB), der <a href="Erbschaftskauf" title="Erbschaftskauf">Erbschaftskauf</a> (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__2371.html">§ 2371</a></span> BGB) oder die Abtretung / Verpfändung von Gesellschaftsanteilen an einer GmbH (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/gmbhg/__15.html">§ 15</a></span> Abs. 3 GmbHG; hierin ist nur die Abtretung geregelt). Auch einige gesellschaftsrechtliche Verträge (<a href="Gr%C3%BCndung_(Recht)" title="Gründung (Recht)">Gründung</a> der AG nach <span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/aktg/__23.html">§ 23</a></span> Abs. 1 AktG, GmbH nach <span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/gmbhg/__2.html">§ 2</a></span> GmbHG; <a href="Unternehmensvertrag" title="Unternehmensvertrag">Unternehmensverträge</a> gemäß <span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/gmbhg/__53.html">§ 53</a></span> Abs. 2 Satz 1 GmbHG oder Beschlüsse der <a href="Hauptversammlung" title="Hauptversammlung">Hauptversammlung</a> einer AG nach <span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/aktg/__130.html">§ 130</a></span> Abs. 1 AktG) sind notariell zu beurkunden.

</p><p>Wird eine Grundschuld- oder Hypothekenbestellung für Kreditinstitute mit einer Unterwerfung des Schuldners unter die sofortige <a href="Zwangsvollstreckung" class="mw-redirect" title="Zwangsvollstreckung">Zwangsvollstreckung</a> verbunden (Regelfall), löst diese Unterwerfungserklärung Beurkundungspflicht aus. Die notariell beurkundete Vollstreckungsunterwerfung ist eine ausschließlich auf das Zustandekommen eines Vollstreckungstitels gerichtete einseitige prozessuale Willenserklärung, die nur prozessrechtlichen Grundsätzen untersteht.<sup id="cite_ref-10" class="reference"><a href="#cite_note-10"><span class="cite-bracket">[</span>10<span class="cite-bracket">]</span></a></sup> Sie ist nicht auf eine Änderung der materiellen Rechtslage gerichtet, hat keine materiell-rechtlichen Auswirkungen<sup id="cite_ref-11" class="reference"><a href="#cite_note-11"><span class="cite-bracket">[</span>11<span class="cite-bracket">]</span></a></sup> und bleibt deshalb von einer Unwirksamkeit des mit beurkundeten materiellen Grundgeschäftes unberührt.<sup id="cite_ref-12" class="reference"><a href="#cite_note-12"><span class="cite-bracket">[</span>12<span class="cite-bracket">]</span></a></sup> Umgekehrt ist die Erweiterung des <a href="Sicherungsvertrag" title="Sicherungsvertrag">Sicherungszwecks</a> einer vollstreckbaren <a href="Grundschuld" title="Grundschuld">Grundschuld</a> formfrei wirksam, da es sich nicht um eine Abänderung der notariellen Unterwerfungserklärung handelt.<sup id="cite_ref-13" class="reference"><a href="#cite_note-13"><span class="cite-bracket">[</span>13<span class="cite-bracket">]</span></a></sup> Unterwirft sich der Schuldner für andere Zwecke der <a href="Zwangsvollstreckungsrecht_(Deutschland)" title="Zwangsvollstreckungsrecht (Deutschland)">Zwangsvollstreckung</a> (etwa im Rahmen einer <a href="B%C3%BCrgschaft_(Deutschland)" title="Bürgschaft (Deutschland)">Bürgschaft</a> oder eines konstitutiven <a href="Schuldanerkenntnis" title="Schuldanerkenntnis">Schuldanerkenntnisses</a>), wird ebenfalls Beurkundungspflicht ausgelöst.

</p><p>Der Gesetzgeber hält Grundstückskaufverträge, Eheverträge oder die Unterwerfung des Schuldners unter die Zwangsvollstreckung für derart gravierend, dass er hierfür sogar notarielle Beurkundung angeordnet hat. Die beurkundungspflichtige Verpfändung/Abtretung von GmbH-Anteilen hängt mit dem gesetzlichen Ziel zusammen, diese nicht so fungibel auszugestalten wie <a href="Aktie" title="Aktie">Aktien</a>.

</p>

<div class="mw-heading mw-heading4"><h4 id="Besonderheit_Unternehmenskaufvertrag">Besonderheit Unternehmenskaufvertrag</h4></div>

<p>Der <a href="Unternehmenskauf" title="Unternehmenskauf">Unternehmenskaufvertrag</a> an sich ist zwar nicht an eine besondere Form gebunden, allerdings gibt es Regelungen, aus denen sich im Einzelfall die Notwendigkeit einer notariellen Beurkundung des Unternehmenskaufvertrages ergibt. So ist der Erwerb von Geschäftsanteilen an einer GmbH regelmäßig notariell zu beurkunden (§ 15 Abs. 4 GmbHG). Das gilt auch dann, wenn ein <a href="Grundst%C3%BCck" title="Grundstück">Grundstück</a> zum Vermögen des Unternehmens gehört (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__311b.html">§ 311b</a></span> Abs. 1 BGB). Ein Unternehmenskaufvertrag muss gemäß § 311b Abs. 3 BGB auch dann im Sinne des <span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__128.html">§ 128</a></span> BGB in Verbindung mit §<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/beurkg/__1.html">§ 1</a></span> ff. BeurkG notariell beurkundet werden, wenn er pauschal das gegenwärtige Vermögen eines zu erwerbenden Unternehmens zum Inhalt hat.<sup id="cite_ref-14" class="reference"><a href="#cite_note-14"><span class="cite-bracket">[</span>14<span class="cite-bracket">]</span></a></sup> Nach der Rechtsprechung des Reichsgerichts und des Bundesgerichtshofs kann die notarielle Beurkundung vermieden werden, wenn im Unternehmenskaufvertrag die einzelnen Vermögensbestandteile konkret benannt und komplett aufgelistet werden.<sup id="cite_ref-15" class="reference"><a href="#cite_note-15"><span class="cite-bracket">[</span>15<span class="cite-bracket">]</span></a></sup> Allerdings bedarf es hierzu einer lückenlosen <a href="Vertragsgestaltung" title="Vertragsgestaltung">Vertragsgestaltung</a>, um das <a href="Rechtsrisiko" title="Rechtsrisiko">Rechtsrisiko</a> fehlender notarieller Beurkundung und Nichtigkeit auszuschließen.<sup id="cite_ref-16" class="reference"><a href="#cite_note-16"><span class="cite-bracket">[</span>16<span class="cite-bracket">]</span></a></sup> Das OLG Hamm hat in der zitierten Entscheidung vom 26. März 2010 den Kaufvertrag im konkreten Fall mangels notarieller Form für nichtig erklärt. Die Parteien hatten in den Unternehmenskaufvertrag zwar eine Aufzählung von Inventar und Inventurgegenständen sowie verschiedene, genau bezeichnete Forderungen aufgenommen, daneben jedoch auch die Übernahme „aller Aktiva“ vereinbart und Markenrechte und verschiedene Einrichtungsgegenstände aus dem Vermögen der GmbH nicht im Unternehmenskaufvertrag ausdrücklich aufgenommen. Anders als bei Grundstückskaufverträgen und Abtretungen der Gesellschafteranteile nach § 15 Abs. 4 GmbHG konnte in diesem Fall die fehlende notarielle Form nicht durch den Vollzug des Kaufvertrages geheilt werden.

</p>

<div class="mw-heading mw-heading2"><h2 id="Heilung">Heilung</h2></div>

<p>Nach Möglichkeit sollen Rechtsgeschäfte nicht lediglich wegen Formmangels unwirksam sein. In einigen Fällen lässt es das Gesetz deshalb ausdrücklich zu, dass durch Hinzutreten weiterer Umstände wie etwa der Vollzug eines an sich formnichtigen Vertrages das Rechtsgeschäft dennoch wirksam bleibt. Die Fälle, in denen eine derartige <a href="Heilung_(Rechtshandlung)" class="mw-redirect" title="Heilung (Rechtshandlung)">Heilung</a> möglich ist, sind konkret im Gesetz beschrieben. So wird ein nicht notariell beurkundeter <a href="Kaufvertrag_(Deutschland)" title="Kaufvertrag (Deutschland)">Kaufvertrag</a> über ein Grundstück wirksam, wenn die <a href="Auflassung" title="Auflassung">Auflassung</a> und Eintragung ins Grundbuch erfolgt sind (§ 311b Absatz 1 Satz 2 BGB). Nach <span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__494.html">§ 494</a></span> Absatz 2 BGB ist ein nicht schriftlich abgeschlossener Verbraucherdarlehensvertrag gültig, wenn das Darlehen an den Verbraucher ausgezahlt wird. Der ohne notarielle Beurkundung geschlossene Vertrag über ein Schenkungsversprechen wird wirksam, wenn die versprochene Leistung freiwillig erbracht ist (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__518.html">§ 518</a></span> Abs. 2 BGB; nach <span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__2301.html">§ 2301</a></span> Abs. 2 BGB gilt das auch für das Schenkungsversprechen von Todes wegen). Ein nicht schriftlich abgeschlossener und auf länger als ein Jahr befristeter Wohnraummietvertrag ist nicht nichtig, sondern gilt unbefristet (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__550.html">§ 550</a></span> BGB). Die nicht schriftlich vereinbarte Bürgschaft wird wirksam, wenn der Bürge seine Bürgschaftsschuld durch Zahlung erbringt (§ 766 BGB). Eine nicht notariell beurkundete Verpflichtung zur Abtretung eines GmbH-Anteils wird wirksam, wenn die Abtretung mit notarieller Beurkundung erfolgt (<span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://www.gesetze-im-internet.de/gmbhg/__15.html">§ 15</a></span> Absatz 4 GmbHG).

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<div class="mw-heading mw-heading2"><h2 id="Einzelnachweise">Einzelnachweise</h2></div>

</li>

<li id="cite_note-2"><span class="mw-cite-backlink"><a href="#cite_ref-2">↑</a></span> <span class="reference-text">BGH, Urteil vom 24. September 1997, Az.: XII ZR 234/95 = <a rel="nofollow" class="external text" href="https://dejure.org/dienste/vernetzung/rechtsprechung?Text=BGHZ+136%2C+357">BGHZ 136, 357</a></span>

</li>

<li id="cite_note-3"><span class="mw-cite-backlink"><a href="#cite_ref-3">↑</a></span> <span class="reference-text">auch bei Teilzeitverträgen nach § 14 Abs. 4 Teilzeitbefristungsgesetz (TzBfG) für Teilzeitarbeitsverträge</span>

</li>

<li id="cite_note-4"><span class="mw-cite-backlink"><a href="#cite_ref-4">↑</a></span> <span class="reference-text"><a href="Otto_Palandt" title="Otto Palandt">Otto Palandt</a>/Jürgen Ellenberger, <i><a href="Gr%C3%BCneberg_(Gesetzeskommentar)" title="Grüneberg (Gesetzeskommentar)">BGB-Kommentar</a></i>, 73. Auflage, 2014, § 126b Rn. 7</span>

</li>

<li id="cite_note-5"><span class="mw-cite-backlink"><a href="#cite_ref-5">↑</a></span> <span class="reference-text"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://books.google.de/books?id=IoOjBAAAQBAJ&pg=PA84&dq=textform+bgb&hl=de&sa=X&ved=0ahUKEwiCre-L5o3mAhWBa1AKHZSyAlMQ6AEISDAE#v=onepage&q=textform%20bgb&f=false">Achim Bönninghaus, <i>BGB Allgemeiner Teil II</i>, 2014, S. 84</a></span>

</li>

<li id="cite_note-6"><span class="mw-cite-backlink"><a href="#cite_ref-6">↑</a></span> <span class="reference-text"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://dserver.bundestag.de/btd/15/040/1504067.pdf"><abbr title="Drucksache 15/4067 des Deutschen Bundestages [PDF]">BT-Drs. 15/4067</abbr></a> vom 28. Oktober 2004, <i>Entwurf eines Gesetzes über die Verwendung elektronischer Kommunikationsformen in der Justiz (Justizkommunikationsgesetz – JKomG)</i>, S. 35</span>

</li>

<li id="cite_note-7"><span class="mw-cite-backlink"><a href="#cite_ref-7">↑</a></span> <span class="reference-text">genau genommen handelt es sich um eine Sollvorschrift</span>

</li>

<li id="cite_note-8"><span class="mw-cite-backlink"><a href="#cite_ref-8">↑</a></span> <span class="reference-text">Hans-Georg Knothe, in: Hans-Joachim Bauer/Helmut Freiherr von Oefele, <i>GBO</i>, 2012, § 29 Rdn. 1</span>

</li>

</li>

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</li>

</li>

<li id="cite_note-14"><span class="mw-cite-backlink"><a href="#cite_ref-14">↑</a></span> <span class="reference-text">OLG Hamm, Urteil vom 26. März 2010, Az.: I-19 U 145/09 = <a rel="nofollow" class="external text" href="https://dejure.org/dienste/vernetzung/rechtsprechung?Text=ZIP+2010%2C+2304">ZIP 2010, 2304</a></span>

</li>

<li id="cite_note-15"><span class="mw-cite-backlink"><a href="#cite_ref-15">↑</a></span> <span class="reference-text">RG vom 12. November 1908 in RGZ 69, 416, 420 f; BGH, Urteil vom 30. Oktober 1990, Az.: IX ZR 9/90 = <a rel="nofollow" class="external text" href="https://dejure.org/dienste/vernetzung/rechtsprechung?Text=NJW+1991%2C+353">NJW 1991, 353</a></span>

</li>

<li id="cite_note-16"><span class="mw-cite-backlink"><a href="#cite_ref-16">↑</a></span> <span class="reference-text"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://books.google.de/books?id=zISRO8BytnQC&pg=PA96&lpg=PA96&dq=Unternehmenskaufvertrag+die+einzelnen+Verm%C3%B6gensbestandteile+rG+vom+12.+November+1908&source=bl&ots=U8k_PdoMAm&sig=Y-QkIjJGpFu7OMQrMv4a7UR20aI&hl=de&ei=km8yTriQKJHEsgbFk4npBg&sa=X&oi=book_result&ct=result&sqi=2#v=onepage&q&f=false">Ralf Bergjan, <i>Die Auswirkungen der Schuldrechtsreform auf den Unternehmenskauf</i>, 2002, S. 96 ff.</a></span>

</li>

</ol>

<div>

Normdaten (Sachbegriff): <a href="Gemeinsame_Normdatei" title="Gemeinsame Normdatei">GND</a>: <span class="-print"><a rel="nofollow" class="external text" href="https://d-nb.info/gnd/4155022-5">4155022-5</a></span> </div>

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